透视地方交易场所乱象之二:如何解决

2017-06-19 10:36

交易场所与交易中心的差别是什么

一种观点认为,交易场所具有一定的金融属性,所以需要审批。如果地方交易场所在开展业务中,严格遵守“38号”文规定的“六个不得”,那么地方交易场所金融属性表现在什么地方呢?“38号”文要求,商务部要在联席会议工作机制下,负责对大宗商品中远期交易市场清理整顿工作的监督、检查和指导,抓紧制定大宗商品交易市场管理办法,确保大宗商品中远期交易市场有序回归现货市场。从规定可以看出,地方商品交易场所定位是商品现货实物交易。商务部、中国人民银行、中国证券监督管理委员会三部委联合发布的《商品现货市场交易特别规定(试行)》(商务部2013年第3号令)规定,商品现货市场交易对象包括:(一)实物商品;(二)以实物商品为标的的仓单、可转让提单等提货凭证;(三)省级人民政府依法规定的其他交易对象。商品现货市场交易可以采用下列方式:(一)协议交易;(二)单向竞价交易;(三)省级人民政府依法规定的其他交易方式。该规定所称协议交易,是指买卖双方以实物商品交收为目的,采用协商等方式达成一致,约定立即交收或者在一定期限内交收的交易方式。该规定所称单向竞价交易,是指一个买方(卖方)向市场提出申请,市场预先公告交易对象,多个卖方(买方)按照规定加价或者减价,在约定交易时间内达成一致并成交的交易方式。

从“38号”文、“37号”文、商务部2013年第3号令的规定看,商品现货交易场所的经营业务是没有金融属性的,其能够开展的业务其实就相当于商品实物(或提取实物的凭证)电商业务。我们熟悉的淘宝、京东、找钢网、钢银电商都可以开展这类业务,这种电商平台开展商品交易业务是不需要审批的。开展这种实物商品交易业务的平台,仅仅因为其名称中含“交易所”或“交易中心”字样,就需要省级政府审批吗? 这样的审批其目的与意义何在?

还有一种观点认为,类似上面的电商平台开展的是商品贸易业务,商品现货交易场所开展的是交易业务。交易与贸易有一定区别。但是,在“38号”文、“37号”文、商务部2013年第3号令规定的框架内,商品现货交易场所能够开展的交易业务与淘宝、京东、找钢网、钢银电商等电商平台的商品贸易已无任何实质差别。

也许还有人会说,因为担心交易场所成立后违规开展非法证券期货业务,所以需要审批。这种观点稍作分析也是站不住脚的,如果审批的目的主要是防止其违法违规,那一般的公司设立(其成立后也可能违法违规)为什么不需要省级人民政府审批呢?如果有企业成立后开展非法证券期货业务,那是证监会打非局及其他有权部门的监管及处罚职责,其设立并不需要审批。

如果商品现货交易场所的业务严格限定在相关文件规定的范围,其设立、业务规则是没有任何必要进行审批的,这也符合《行政许可法》的要求。根据《行政许可法》第十二条所列事项,通过下列方式能够予以规范的,可以不设行政许可:(一)公民、法人或者其他组织能够自主决定的;(二)市场竞争机制能够有效调节的;(三)行业组织或者中介机构能够自律管理的;(四)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。如果商品现货交易场所能够从事的业务仅仅是《商品现货市场交易特别规定(试行)》所明确的交易标的和交易方式,是完全不需要设置行政许可的。

自国务院《关于清理整顿各类交易所切实防范金融风险的决定》(国发【2011】38号,下称“38号”文)、《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》(国办发【2012】37号,下称“37号”文)发布以来,全国部分省市开展了一场交易场所批复竞赛,个别省份在短短几年内,批复了几十家现货交易场所。两年过去了,笔者仍然认为文件中的禁止性规定是恰当的,所涉各方应严格按照两个文件开展清理整顿,尽快结束交易场所乱象。在当前推行简政放权、依法行政的政府治理环境下,笔者对交易场所的审批这一关键问题做一简要分析,以理清交易场所审批的政策依据,探讨交易场所审批有无必要。

两种解决办法

目前,地方交易场所批文成百上千,在清理整顿工作中应该下大力气解决交易场所乱象的根源问题——批文。以商品现货交易场所为例,笔者认为可供选择的解决办法包括:(一)分类处理。全国范围内坚持总量控制、合理布局的原则,每个省选择有产业基础的确有必要保留的地方性交易场所进行规范,限定参与主体范围,允许行业内企业及行业从业者、合格投资者参与,保留保证金制度及集中交易机制,由证监会或交易场所所在地省证监局监管。其余没有产业基础、违规严重的平台一律关停并转,并撤销已经下发的批文。这种处理方式比较考验各地政府的处置能力,增加证监会(证监局)的监管负担,费时费力。

(二)一刀切。普通民众往往会将政府给交易场所的批文视同政府背书,为了杜绝交易场所经营者凭借一纸没有任何实际意义的批文,违规开展证券、期货业务,为了与传统意义上具有金融属性的证券期货交易所区分,避免不明真相的客户上当受骗,应从规范企业名称着手,开展商品现货交易业务的地方交易场所,名称中一律不准使用交易所、交易中心字样。只有国务院及国务院金融主管部门批准的具有金融属性交易机构,名称中才能使用交易所、交易中心字样。撤销已经下发的批文并进行公告。这种方式简单快速、省力省时,但会错杀少数切实服务实体经济、交易模式能满足产业需求的交易场所。

建议部际联席会议各成员单位,特别是国务院法制办抓紧研究分析交易场所审批的逻辑依据,规范审批行为、纠正审批乱象,不能让地方政府发放的一纸说不清道不明的批文,成为交易场所上演“最厉害的牌照竟然是没牌照”闹剧的通行证和护身符。

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